Одним из существенных недостатков законодательства в области противодействия отмыванию доходов можно назвать отсутствие дифференцированного подхода к квалификации субъектов, вовлеченных в схему отмывания доходов. Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 07.08.2001 № 115-ФЗ (далее – Закон о ПОД/ФТ) применяет единую терминологию к добросовестным участникам хозяйственных отношений и лицам, уличенным в легализационной деятельности. В результате смешивания самостоятельных юридических категорий происходит «размывание» квалифицирующих признаков участников схемы легализации доходов. Очевидно, что легализация незаконного имущества происходит не сама по себе, а подчинена воле управляющего субъекта – организатора схемы легализации. Данный субъект является инициатором незаконной деятельности, непосредственно руководит действиями соисполнителей схемы и обеспечивает необходимые ресурсы. Несмотря на ключевую роль организатора схемы легализации его функциональная роль, отличительные признаки и криминологический профиль слабо рассмотрены в научной литературе и не находят своего отражения в регулирующих актах ни международного уровня (рекомендациях Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег, рекомендациях Евразийской группы по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма и др.), ни в масштабах национальной системы противодействия легализационной деятельности на уровне рекомендаций Росфинмониторинга, Центрального банка РФ. Целью настоящего исследования является систематизация и классификация теоретических и практических знаний об организаторе незаконной легализационной деятельности.

Исследовательская база включает в себя материалы судебных дел, результаты налогового контроля, а также сведения, полученные в ходе мониторинговой деятельности и оперативно-розыскных мероприятий. При первичной обработке данные систематизируются в соответствии со следующей группировкой:

– Рабочая версия – группа данных, содержащих информацию о легализационной деятельности, искаженную восприятием контролирующих субъектов. Дефицит достоверной информации об организаторе схемы размывает границы фигурантов легализационной деятельности, что может привести к недостоверным выводам об их отличительных признаках [1].

– Легенда – группа данных, искаженных организатором легализационной деятельности с помощью средств легализации, легендирования и конспирации. Оценивая данные, следует иметь в виду, что соисполнители схемы представляют документы и информацию, скомпилированную из фрагментов реальных обстоятельств и вымышленных фактов [2].

– Объективная информация – группа условно объективных данных о легализационной деятельности, содержание которых не зависит от деятельности правоохранительных органов и лиц, причастных к легализационной деятельности. Данная группа включает установочные и регистрационные данные (реквизиты юридических лиц, даты регистрации, возраст соучастников, суммы и даты платежей, налоговую нагрузку и льготы, акты гражданского состояния и др.) [3].

За счет предварительной группировки данных организатор рассматривается как объективно, так и через призму представлений контролирующих субъектов и соучастников схемы об организаторе.

Для приближения теоретической модели организатора схемы к реальным условиям и правовой среде противоправной деятельности применяются методы научного моделирования, логической аналогии, а также общенаучные методы познания.

Организатор схемы легализации – это лицо (группа лиц), осуществляющее незаконную легализационную деятельность, направленную на воспрепятствование осуществлению государством правоохранительной функции в сфере противодействия отмыванию незаконных доходов путем воссоздания и использования в своих целях средств легализации на основе абстрактной модели согласованных действий соисполнителей и вовлеченных в схему лиц (определение автора).

К отличительным признакам организатора легализации относятся:

– осведомленность о наличии схемы, ее элементах и стадии реализации схемы;

– контроль процесса легализации, содержания легенды и хода легализации;

– управление процессом легализации посредством указаний исполнителям, распоряжения ресурсами и средствами легализации;

– ответственность за провал схемы, риски провала легализации и утрату объекта легализации.

Достижение легализационного эффекта является целью организатора схемы, которая может быть раскрыта через его стремления [4]:

– стремление организатора прекратить связь имущества с незаконной деятельностью;

– стремление организатора прекратить контроль со стороны уполномоченных органов в отношении имущества, легальность которого он не может подтвердить;

– стремление обеспечить доказательства законного владения и происхождения имущества.

Объективными побуждающими организатора и бенефициара схемы к легализации незаконных доходов факторам (мотивам) относятся:

– риск утраты имущества вследствие обращения взыскания со стороны третьих лиц;

– риск конфискации имущества правоохранительными органами;

– риск негативных последствий владения имуществом для собственника;

– риск раскрытия покровительства и спонсирования незаконной деятельности.

Риски оцениваются организатором как вероятностная величина и как материальный эквивалент легализуемого имущества.

В материальном выражении риск утраты имущества оценивается стоимостью такого имущества (объективный риск). Вероятность наступления событий и их реальные последствия оцениваются организатором субъективно. При этом адекватность оценки субъективного риска зависит от уровня компетенции организатора (бенефициара), конкретных обстоятельств дела и интенсивности контрольных мероприятий [5].

Классифицируем организаторов легализационной деятельности по критериям: отношения к легализуемому имуществу; уровню компетенций; персональным рискам1.

В зависимости от отношения к легализуемому имуществу может быть выделено три типа организаторов: бенефициары, профессиональные и номинальные организаторы.

Уровень противоправных навыков организатора зависит от образования, накопленного опыта и осведомленности о мерах ПОД/ФТ. Компетенция напрямую влияет на способность организатора препятствовать контролю и уклоняться от него [6].

По способности противостоять и преодолевать меры, направленные против отмывания доходов, организаторы подразделяются на уровни: обыденный, опытный, профессиональный.

Между участниками схемы распределяются не только роли и обязанности, но и ответственность за объект легализации, риск его утраты. Некоторые участники могут вводиться в схему легализации с целью стать формальным организатором и принять на себя риск уголовного преследования, гарантировав безопасность организатора, бенефициара либо иного лица.

Критерий рисков позволяет отличить номинального организатора от реального выгодоприобретателя схемы отмывания доходов в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 7 и п. 8 ст. 7.1 закона о ПОД/ФТ.

Организатор схемы является центральной фигурой схемы отмывания доходов, раскрытие его признаков способствует наиболее эффективному противодействию отмыванию доходов и выявлению легализационной «инфраструктуры». Предложенная система знаний и классификация ключевого фигуранта легализации позволяет различать реального организатора и бенефициара схемы легализации доходов от номинальных, подставных руководителей и других соисполнителей схемы. С точки зрения мониторинговой деятельности выявление профессиональных организаторов незаконных схем позволяет прекратить нелегальные каналы отмывания доходов и выявить незаконные источники финансов. Без раскрытия личности организатора финансовой схемы нельзя считать незаконную деятельность пресеченной. Обнаружение признаков номинального организатора схемы легализации у фигуранта дела требует проведения дальнейших правоохранительных мер.

1. Классифицировано автором на основании обобщения правоохранительной практики и результатов мониторинговой деятельности.